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关于企业防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情的相关法律问题解答
2020-01-31 20:19:32   来源:北京市炜衡(深圳)律师事务所   评论:0 点击:

为积极响应国家及各级政府疫情防控规定、命令,切实帮助企业、员工妥善处理劳动关系及其相关法律问题,北京市炜衡(深圳)律师事务所迅速组成由劳动法、公司法、行政法、刑法等专业律师参加的课题组,对疫情防控相关法律问题进行了研究并形成了本问题解答,供大家参考。


关于企业防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情的相关法律问题解答
 
北京市炜衡(深圳)律师事务所
疫情防控专项法律问题课题组

 
  2020年元旦前后,武汉等多城市相继发生新型冠状病毒感染的肺炎疫情,并由此引发企业、劳动者担心和顾虑的一些法律问题。
  为积极响应国家及各级政府疫情防控规定、命令,切实帮助企业、员工妥善处理劳动关系及其相关法律问题,北京市炜衡(深圳)律师事务所迅速组成由劳动法、公司法、行政法、刑法等专业律师参加的课题组,对疫情防控相关法律问题进行了研究并形成了本问题解答,供企业及法律工作人员参考。
 
  二O二O年一月三十日
 
  目录
  第一部分  问题梳理及应对措施建议
  第二部分  相关背景
  第三部分  特别说明
  第一部分  【问题梳理及应对措施建议】
  本问题解答主要涉及以下六个方面的问题:
  一、治疗费用
  二、复工时间
  三、工资支付
  四、劳动关系
  五、法律责任
  六、工伤认定
  七、其他相关
  本问题解答所涉问题及应对措施建议之政策、法规依据详见第二部分 【相关背景】
  一、治疗费用
  问题1:关于新型冠状病毒感染的肺炎患者医疗费用以及医务和防疫人员补贴的支付与承担问题
  1.新型冠状病毒感染的肺炎患者医疗费用的支付与承担
  根据国家医疗保障局、财政部2020年1月22日发布《关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情医疗保障的通知》(国医保电〔2020〕5号)规定,“二、确保患者不因费用问题影响就医。一是对于确诊新型冠状病毒感染的肺炎患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由财政给予补助,实施综合保障。二是对于确诊新型冠状病毒感染的肺炎的异地就医患者,先救治后结算,报销不执行异地转外就医支付比例调减规定。三是确诊新型冠状病毒感染的肺炎患者使用的药品和医疗服务项目,符合卫生健康部门制定的新型冠状病毒感染的肺炎诊疗方案的,可临时性纳入医保基金支付范围。”
  2020年1月27日,深圳市财政局、深圳市卫生健康委发布了《关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控有关经费保障政策的通知》,对确诊患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由中央财政和市财政给予安排。所需经费由各级医疗卫生机构先行垫付,市财政按实际发生费用据实结算。
  这意味着,确诊患者的医疗费用由政府“全包”,患者无需有“后顾之忧”。
  2.医务和防疫人员补贴的支付与承担
  根据《深圳市财政局、深圳市卫生健康委关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控有关经费保障政策的通知》规定,对参加防治工作的医务人员和防疫工作者,给予临时性工作补助。
  (1)直接接触待排查病例或确诊病例,诊断、治疗、护理 、医院感染控制、 病例标本采集和病原检测等工作相关人员,每人每天300元。
  (2)参加疫情防控的其他医务人员和防疫工作者,每人每天200元。
  (3)发放时限,自新型冠状病毒感染肺炎应急响应开始(2020年1月23日)至响应终止,以国家、省和深圳市宣布开始和结束应急状态的时间为准。
  (4)深圳市选派直接参与其他省市疫情防控工作的防控人员,每人每天也补贴300元,发放时限为其出发日期至返回日期。
  (5)补助先由相关单位发放给个人,后由同级财政据实结算。
  此外,《通知》对医疗卫生机构的防疫经费也提供了充足保障。各级医疗卫生机构开展疫情防控工作所需的防护、诊断和治疗专用设备以及快速诊断试剂采购所需经费,按照隶属关系由同级财政予以安排。
  二、复工时间
  问题2:关于延长休假时间确定问题
  1.根据《国务院办公厅关于2020年部分节假日安排的通知》(国办发明电〔2019〕16号)【二、春节:1月24日至30日放假调休,共7天。1月19日(星期日)、2月1日(星期六)上班】和《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》(国办发明电〔2020〕1号)【一、延长2020年春节假期至2月2日(农历正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班】规定,对照日历,1月31日为星期五【本属工作日】、2月1日为星期六【依据《国务院办公厅关于2020年部分节假日安排的通知》(国办发明电〔2019〕16号)规定,属于上班时间】、2月2日为周日【本属休息日】,因此,1月31日、 2月1日应当计入延长的休假时间。
  2.根据《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》,“一、本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时,涉及保障城乡运行必需(供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产、物流配送等行业)和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工的相关企业除外”,对照日历,除2月8日星期日【本属休息日】,2月3日—2月7日【本属工作日】应当计入延长的休假时间。
  综上,2020年1月31日、 2月1日,2020年2月3日—2月7日应当计入延长的休假时间。
  问题3:关于延长的休假时间属于法定节假日还是休息日、非因员工原因导致的停工停产问题
  1.确定延长的休假时间属于法定节假日、休息日或非因员工原因导致的停工停产的意义
  根据《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十二条【非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理】、第十三条【用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后,根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的,应按以下标准支付工资:(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作,而又不能安排补休的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资;(三)用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者,在完成计件定额任务后,由用人单位安排延长工作时间的,应根据上述规定的原则,分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的,其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分,应视为延长工作时间,并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者,不执行上述规定】,以及《广东省工资支付条例》《深圳市员工工资支付条例》有关规定,用人单位应当依照国家、地方有关规定标准,向劳动者支付相应的报酬。
  2.延长的休假时间属于法定节假日还是休息日、非因员工原因导致的停工停产
  (1)1月31日属于调休日。
  根据前述分析,本次延长的假期中,1月31日【星期五】,本属于工作日,之所以延长,是基于疫情控制需要而调整的休息日【调休。所谓调休就是调整休息时间,即:将某个特定的休息时间挪到其他时间。国务院有权调整全体公民的休息时间,企业有权调整企业内部的休息时间,无论哪种调休,都属于休息日】。
  (2)2月1日【星期六】、2月2日【星期日】自然属于休息日。
  (3)《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》明确的“一、本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时”延长的休假时间属于休息日。
  《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》明确的延长的休假时间,属于《中华人民共和国传染病防治法》第四十二条【传染病暴发、流行时,县级以上地方人民政府应当立即组织力量,按照预防、控制预案进行防治,切断传染病的传播途径,必要时,报经上一级人民政府决定,可以采取下列紧急措施并予以公告:(一)限制或者停止集市、影剧院演出或者其他人群聚集的活动;(二)停工、停业、停课;(三)封闭或者封存被传染病病原体污染的公共饮用水源、食品以及相关物品;(四)控制或者扑杀染疫野生动物、家畜家禽;(五)封闭可能造成传染病扩散的场所。】规定的为切断传染病的传播途径采取的紧急措施,其性质与国务院调整全体公民的休息时间一样,属于休息日。
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)明确,“一、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”,因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的期间不属于停工停产期间,因此,无论国务院还是地方政府的延长休假时间都属于休息日。
  问题4:关于用人单位是否可以拒绝职工延长休假时间问题
  不能。
  《中华人民共和国突发事件应对法》第五十六条规定,突发事件发生地的其他单位应当服从人民政府发布的决定、命令,配合人民政府采取的应急处置措施,做好本单位的应急救援工作,并积极组织人员参加所在地的应急救援和处置工作。因此,除非是因疫情防控不能休假的职工【涉及保障城乡运行必需(供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产、物流配送等行业)和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工的相关企业职工等】,用人单位必须依照人民政府发布的决定、命令提供职工休假时间,不得拒绝延长休假时间,且必须做好并督促员工加强检疫查验和健康防护工作。
  问题5:关于企业是否必须执行“广东省内各类企业复工时间不早于2020年2月9日24时”问题
  必须执行。
  《中华人民共和国传染病防治法》第四十二条规定,“传染病暴发、流行时,县级以上地方人民政府应当立即组织力量,按照预防、控制预案进行防治,切断传染病的传播途径,必要时,报经上一级人民政府决定,可以采取下列紧急措施并予以公告:(一)限制或者停止集市、影剧院演出或者其他人群聚集的活动;(二)停工、停业、停课;(三)封闭或者封存被传染病病原体污染的公共饮用水源、食品以及相关物品;(四)控制或者扑杀染疫野生动物、家畜家禽;(五)封闭可能造成传染病扩散的场所。上级人民政府接到下级人民政府关于采取前款所列紧急措施的报告时,应当即时作出决定。紧急措施的解除,由原决定机关决定并宣布。”
  2020年1月28日,广东省人民政府发布《关于企业复工和学校开学时间的通知》,“为加强新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作,有效减少人员聚集,阻断疫情传播,更好保障人民群众生命安全和身体健康,按照党中央、国务院防控工作部署,根据《中华人民共和国突发事件应对法》《中华人民共和国传染病防治法》和广东省突发公共卫生事件一级响应机制的有关规定”,明确规定,“本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时,涉及保障城乡运行必需(供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产、物流配送等行业)和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工的相关企业除外。用人单位应当依法保障员工合法权益。”
  《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》是强制性规定和要求,省内各类企业均应遵照执行,拒不执行或变相拒绝执行国家和省、市人民政府疫情防控规定、命令,将面临行政处罚、民事赔偿、刑事责任承担等法律风险。
  问题6:关于用人单位于延长休假后能否安排员工休息日上班问题
  用人单位不能擅自安排员工在延长休假后的休息日上班。
  问题7:关于职工接到提前返岗通知拒绝到岗上班能否按旷工处理的问题
  用人单位要求员工在延长的休假时间到岗上班,属于安排职工加班,除非“涉及保障城乡运行必需(供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产、物流配送等行业)和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工”,员工有权拒绝,用人单位不能按旷工处理。
  问题8:关于实行综合计算工时工作制的员工在延长休假期间工作是否认定为加班问题
  经批准实行综合计算工时工作制的用人单位,按照《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》(劳部发〔1997〕271号)第七条规定,“实行综合计算工时工作制的企业,在综合计算期间内,如果劳动者在实际工作时间总数超过该周期的法定标准工作时间总数,超过部分应视为延长工作时间。如果在整个综合计算周期内的实际工作时间总数不超过该周期的法定标准工作时间总数,只是该综合计算周期内的某一具体日(或周、或月、或季)超过法定标准工作时间,其超过部分不应视为延长工作时间。”
  由于综合计算周期可以是周、月、季度、半年和年,因此要具体情况具体分析,如果为周、月,由于延长通知延长了休假时间,相应法定标准工作时间也会相应缩短,所以,需要精确计算周期内的工作时间是否超过法定标准工作时间,如果未超过,则不是加班,无需支付加班费,如果超过,则应当按照延长工作时间即150%的标准支付加班费。
  换言之,对于执行非标准工时制度的人员,即综合计算工时和不定时工作制的,根据《深圳市员工工资支付条例》的规定,也不存在休息日加班工资的问题,但需注意如综合计算工时超过审批工作小时数的,应按150%计算加班工资。
  问题9:关于实行不定时工作制的在延长休假期间工作是否认定为加班问题
  根据《工资支付暂行规定》第十三条,实行不定时工时制的工作岗位不执行标准工时制的加班费计算规定,因此,实行不定时工作制的在延长休假期间工作的,不管是什么时间,都不属于加班,无需支付加班工资。
  但是,用人单位应当在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利。
  三、工资支付
  问题10:关于延长的休假时间用人单位未安排员工工作是否需要支付工资问题
  尽管延长的休假时间属于休息日,亦非法定节假日,不是计薪日,建议企业仍按照正常工作时间工资予以支付(除非国家、广东省、深圳市人力资源和社会保障部门发布最新通知明确延迟复工休息期间的工资支付标准)。
  问题11:关于延长休假期间用人单位安排员工工作但又不能安排补休情形应当按照什么标准支付工资问题
  鉴于延长休假期间属于休息日,因此,用人单位安排职工工作但又不能安排补休的,应当按照200%的标准支付加班工资。
  问题12:关于感染新型冠状病毒或疑似病人、密切接触者员工隔离治疗期间或医学观察期间公司是否应当支付工资,以及按照什么标准支付工资的问题
  根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”
  需要特别注意的是,上述规定与《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》[劳部发〔1995〕309号]第59条【职工患病或非因工伤治疗期间,在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%。】存在冲突。根据《立法法》第九十五条第(三)项【部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。】等有关规定,建议用人单位谨慎依据“职工患病或非因工伤治疗期间”采取“可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%”的标准支付工资。
  问题13:关于未确定感染新型冠状病毒但因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动情形,企业是否应当支付以及依照何种标准支付工资问题
  《中华人民共和国传染病防治法》第四十一条规定,在隔离期间,实施隔离措施的人民政府应当对被隔离人员提供生活保障;被隔离人员有工作单位的,所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)明确,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。
  综上,对于未确定感染新型冠状病毒但因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动情形,企业应当支付职工在此期间的工作报酬。
  问题14:关于延长的休假期间上班工作员工工资支付问题
  由于本届春节假期休假时间涉及法定节假日、调休休息日,延长的休假期间上班工作员工工资支付,应当根据工时制差异,在准确界定加班、计算标准的基础上,确定延长的休假期间上班工作员工工资支付:
  1.1月25日、1月26日、1月27日为法定节假日,按照正常工作时间工资的300%支付加班工资;
  2.其他休假时间,属于休息日,如果不能安排补休,则需要按照200%支付加班工资;
  3.根据广东省人民政府延长的休假时间,属于休息日,如果不能安排补休,则需要按照200%支付加班工资。
  四、用工管理
  问题15:关于企业可否在延迟复工休息期要求员工在家办公问题
  可以,但不可强制,须与员工协商并达成一致。
  需要特别提请用人单位注意的是,经协商一致确定的员工在家办公,应作为休息日加班,由企业给予员工补休或支付不低于正常工作工资200%的加班费。
  问题16:关于用人单位能否优先考虑安排因疫情未及时复工员工请事假、病假、年休假、协商待岗等问题
  可以,但不可强制,须与员工协商并达成一致。
  疫情防控非常时期,用人单位可以采取多种方式,有序引导员工请事假、病假、年休假、协商待岗等方式。
  1.准许员工请事假。事假期间,员工可以从容安排自身事务,用人单位可以依照相关规定减少工资支付(但需正常缴纳社保费),非常时期,共渡难关。
  2.准许员工请病假。病假期间,用人单位依照相关规定支付病假工资,非常时期,共渡难关。
  根据《深圳市员工工资支付条例》第二十三条规定,“员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗,在国家规定的医疗期内的,用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的60%支付员工病伤假期工资,但不得低于最低工资的80%”。用人单位员工存在特别约定除外。
  3.协商安排休年休假。根据《广东省人力资源和社会保障厅关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》(粤人社明电〔2020〕13号)规定,“三、合理安排未返粤复工职工休息休假。对于因疫情未及时返粤复工的职工,经与职工协商一致,企业可以优先考虑安排职工带薪年休假。其中,职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。职工在带薪年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”,经过与职工协商一致,用人单位可以优先安排职工年休假,相对于支付正常工作时间工资,也不失为一种降低用工成本的方案。
  4.协商一致待岗。如员工长时间不能复工,则企业可以与职工协商一致,变更原劳动合同,安排职工待岗,待岗期间的待遇按照约定处理。
  需要特别提请用人单位注意的是:
  1.安排具备年休假条件的员工提前年休假,应当与员工协商一致;
  2.确认优先考虑安排因疫情未及时复工员工年休假,建议请员工填写《带薪年休假审批单》,邮寄至企业或通过发送有效的电子文件,完整履行企业审批程序。
  问题17:关于受疫情影响较大的企业能否采取轮岗倒休的方式保持正常生产经营问题
  可以,但须与职工协商并达成一致。
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。”,因此,受疫情影响较大的企业,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位。
  问题18:关于用人单位能否与因疫情未及时复工员工解除劳动合同问题
  不能。
  根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”,因此,因疫情导致员工未及时复工(亦未请假),用人单位不能解除劳动合同问题。
  需要特别提请用人单位注意的是:
  1.认定或确认员工是否属于“因疫情未及时复工”情形,不能仅凭主观判断,必须具备充分的事实依据。因此,建议用人单位可以督促员工加强检疫查验和健康防护工作,要求员工填写《疫情防控情况统计表》,并根据各地、各级政府机关公告、命令,认定疫情状态并认定是否存在因疫情未及时复工情形。
  2. 用人单位应当要求新型冠状病毒感染、疑似感染的员工据实提交专业医院作出的诊断证明书,并提供不存在治疗其他症状疾病之书面说明。
  3. 用人单位应当要求被隔离(无论基于任何原因)员工提供隔离事由、解除隔离证明或说明文件。
  问题19:关于受疫情影响导致生产经营困难企业能否裁员问题
  需要用人单位根据自身情况具体分析,并依照法定程序妥善处理。
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。”
  《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定,“有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:(一)依照企业破产法规定进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。”
  需要特别提请用人单位注意的是,《劳动合同法》第四十一条规定的“生产经营发生严重困难”或“其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的”并非用人单位自己认定,需要遵守政府有关规定或经司法裁定,因此,用人单位应当审慎裁员行为。
  问题20:关于企业因受疫情影响停工停产,以及停工停产期间员工工资支付问题
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”
  《工资支付暂行规定》第十二条规定,“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。”
  综上,企业因受疫情影响停工停产,“企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”
  问题21:关于长期不能复工企业员工能否以被迫解除劳动合同为由主张解除劳动合同并要求经济补偿问题
  《广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第五条规定,非因劳动者原因致用人单位生产经营陷入严重困境,有丧失清偿能力的可能并致用人单位停产、限产,用人单位可以根据《劳动合同法》第四十条第三项的规定解除劳动合同并支付经济补偿,也可以与劳动者协商约定停工限产期限。停工限产未超过一个工资支付周期,用人单位按照正常工作时间支付工资,超过一个工资支付周期,用人单位根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定向劳动者支付工资或生活费。停工限产超过合理期限或约定期限,劳动者根据《劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定提出解除劳动合同并主张经济补偿的,应予支持。
  因此,长期不能复工企业员工可以被迫解除劳动合同为由主张解除劳动合同并要求经济补偿。
  需要特别提请用人单位注意的是,确因疫情导致企业被迫停工停产,不能仅表现为针对少部分员工,且不能简单以“因疫情”停工停产而不合理降低员工工资,否则,可能面临员工以被迫解除劳动合同为由主张解除劳动合同并要求经济补偿问题。
  问题22:用人单位是否可以与被感染的职工解除劳动合同问题
  不能。
  《中华人民共和国劳动法》第三条规定,“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”
  《中华人民共和国传染病防治法》第十六条规定,“任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。”
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)规定,“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”
  因此,用人单位不得以员工感染过新型冠状病毒为由解除劳动合同,否则,员工可以要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金,或者继续履行劳动合同并要求用人单位支付违法解除劳动合同之日到恢复劳动关系之日期间的工资损失。
  问题23:关于疫情期间劳动合同到期日调整及劳动合同关系终止问题
  《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电〔2020〕5号)规定,在劳动者因感染、疑似感染或密切接触新型冠状病毒隔离治疗期间或医学观察期间、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,劳动合同分别顺延至医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。
  事关疫情期间劳动合同到期日调整及劳动合同关系终止问题,建议用人单位注意:
  1.劳动者被直接采取隔离治疗措施的,劳动合同到期日顺延至“隔离期结束之日”;
  2.劳动者被采取医学观察措施后未被确诊为新型冠状病毒肺炎患者的,劳动合同到期日顺延至“医学观察期结束之日”;
  3.劳动者先被采取医学观察措施,后又被确诊为患者采取隔离治疗措施的,劳动合同到期日顺延至“隔离期结束之日”;
  4.劳动者未患新型冠状病毒肺炎也未被采取医学观察或隔离治疗措施,只是被当地人民政府限制出行的,劳动合同到期日顺延至“当地人民政府宣布解除禁行措施之日”。
  问题24:新型冠状病毒感染肺炎患者死亡的,用人单位是否需要支付丧葬费、抚恤金等待遇?
  具体情况,具体分析,分类处理。
  1.根据《中华人民共和国社会保险法》第十七条规定:“参加基本养老保险的个人,因病或者非因工死亡的,其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金;在未达到法定退休年龄时因病或者非因工致残完全丧失劳动能力的,可以领取病残津贴。所需资金从基本养老保险基金中支付。”
  2.根据《人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(人社部函〔2020〕11号)规定,“在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。已参加工伤保险的上述工作人员发生的相关费用,由工伤保险基金和单位按工伤保险有关规定支付;未参加工伤保险的,由用人单位按照法定标准支付,财政补助单位因此发生的费用,由同级财政予以补助。”
  五、法律责任
  问题25:关于用人单位违反规定安排职工提前复工可能承担的法律责任问题
  用人单位违反规定,安排职工提前复工的,可能承担如下法律责任:
  1.民事赔偿责任
  《中华人民共和国传染病防治法》第七十七条规定,“单位和个人违反本法规定,导致传染病传播、流行,给他人人身、财产造成损害的,应当依法承担民事责任。”
  2.行政处分
  《中华人民共和国传染病防治法实施办法》第七十条规定,“有下列行为之一的单位和个人,县级以上政府卫生行政部门报请同级政府批准,对单位予以通报批评;对主管人员和直接责任人员由所在单位或者上级机关给予行政处分。(一)传染病暴发、流行时,妨碍或者拒绝执行政府采取紧急措施的;”
  3.治安处罚
  《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条规定,“有下列行为之一的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(一)拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的;”
  4.刑事法律责任
  《中华人民共和国刑法》第三百三十条规定,“违反传染病防治法的规定,有下列情形之一,引起甲类传染病传播或者有传播严重危险的,处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑:(二)拒绝按照卫生防疫机构提出的卫生要求,对传染病病原体污染的污水、污物、粪便进行消毒处理的;(三)准许或者纵容传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人从事国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作的;(四))拒绝执行卫生防疫机构依照传染病防治法提出的预防、控制措施的。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。甲类传染病的范围,依照《中华人民共和国传染病防治法》和国务院有关规定确定。”
  5.其他
  具体参见《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染疾病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2003〕8号)等。
  六、工伤认定
  问题26:关于因工作原因感染所涉工伤认定问题
  《广东省工伤保险条例》第十条规定,“职工有下列情形之一的,视同工伤:(四)由用人单位指派前往依法宣布为疫区的地方工作而感染疫病的;”
  《人力资源社会保障部 财政部 国家卫生健康委员会关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(人社部函〔2020〕11号)规定,“在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。”
  七、其他相关
  问题27:关于疫情停工期间租金、管理费和其他费用减免问题
  疫情无情人有情,非常时期,各方均应“万众一心迎挑战、众志成城战疫情”。
  2020年1月29日,华润置地发布关于免除2020年春节期间租金费用的函,将对全国各商业项目(包括万象城、万象天地、万象汇、五彩城、凤凰汇)所有商户免除自1月25日至2月9日(年初一至十六)共计16天的租金。
  2020年1月30日,深圳市龙华区工业与信息化局发出“关于疫情停工期间减免租金 众志成城共抗疫情的倡议书”,倡议工业园区、写字楼业主、物业管理房及经营者,为延迟复工的企业和租户减免租金,减免管理费和其他费用,减轻企业负担,共同进退、共抗疫情。
  最近几日,我们注意到确有很多写字楼业主、物业管理房及经营者已经确定或正在与延迟复工的企业和租户探讨、商定租金、管理费和其他费用减免方案。
  因此,建议用人单位密切关注各级政府、所在工业园区、写字楼业主、物业管理房及经营者不时发布的“众志成城共抗疫情”政策、规定,并本着“万众一心迎挑战、众志成城战疫情”的精神,积极与所在工业园区、写字楼业主、物业管理房及经营者沟通,争取租金、管理费和其他费用减免安排。
  第二部分  【相关背景】
  1.2020年1月20日,国家卫生健康委员会公告《2020年第1号》
  经国务院批准,“一、将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施。二、将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国国境卫生检疫法》规定的检疫传染病管理。”
  2.2020年1月22日,《国家医疗保障局、财政部关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情医疗保障的通知》(国医保电〔2020〕5号)
  近期,湖北省武汉市等多个地区发生新型冠状病毒感染的肺炎疫情,对此党中央、国务院高度重视,习近平总书记作出重要指示,要求把人民群众生命安全和身体健康放在第一位,必须引起高度重视,全力做好防控工作。李克强总理也对此作出批示,国务院联防联控机制进行专门部署。为认真贯彻落实党中央、国务院要求,现就有关事项通知如下:
  一、充分认识做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防治工作的重要性。做好疫情防治工作,对于保障参保人员身体健康、维护社会和谐稳定,确保人民群众过一个安定祥和的春节具有重要意义。各级医保、财政部门要高度重视,以对人民群众健康高度负责的态度坚决贯彻落实党中央、国务院的有关部署。凡是发生疫情的省份,省级医保部门主要负责同志应当靠前指挥,建立专项工作机制,配合卫生健康等部门,积极做好联防联控工作。
  二、确保患者不因费用问题影响就医。一是对于确诊新型冠状病毒感染的肺炎患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由财政给予补助,实施综合保障。二是对于确诊新型冠状病毒感染的肺炎的异地就医患者,先救治后结算,报销不执行异地转外就医支付比例调减规定。三是确诊新型冠状病毒感染的肺炎患者使用的药品和医疗服务项目,符合卫生健康部门制定的新型冠状病毒感染的肺炎诊疗方案的,可临时性纳入医保基金支付范围。
  三、确保收治医院不因支付政策影响救治。对收治患者较多的医疗机构,医保经办机构可预付部分资金,减轻医疗机构垫付压力。医保经办机构应及时调整有关医疗机构的总额预算指标,对新型冠状病毒感染的肺炎患者医疗费用单列预算。各级医保经办机构要确保与医疗机构及时结算,保证救治工作顺利进行。
  四、确保假期工作平稳有序。各级医保、财政部门要加强春节假期的值班值守,完善值班制度,不折不扣落实各项政策任务。各地医保经办机构要配备足够的人员,做到春节假期经办服务不间断。要做好基金收支的动态监测和统计分析工作,各省(区、市)医疗保障局自1月31日起每周五下班前向国家医疗保障局报送本省(区、市)新型冠状病毒感染的肺炎患者治疗人数、医疗费用、医保和医疗救助基金支出等情况。
  3.2020年1月23日凌晨2点,武汉市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部发布命令
  自2020年1月23日10时起,武汉市城市公交、地铁、轮渡、长途客运暂停运营;无特殊原因,市民不要离开武汉,机场、火车站离汉通道暂时关闭。恢复时间另行通告。
  4.根据《国家突发公共卫生事件应急预案》(2006),目前全国已有多省启动突发公共卫生事件一级响应
  注:突发公共卫生事件分为:特别重大(Ⅰ级)、重大(Ⅱ级)、较大(Ⅲ级)和一般(Ⅳ级)四级)。
  5.2020年1月23日,《人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委员会关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(人社部函〔2020〕11号)
  在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。已参加工伤保险的上述工作人员发生的相关费用,由工伤保险基金和单位按工伤保险有关规定支付;未参加工伤保险的,由用人单位按照法定标准支付,财政补助单位因此发生的费用,由同级财政予以补助。
  6.2020年1月24日,《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)
  一、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。
  二、企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。
  三、因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。
  四、各地人力资源社会保障部门要加强对受疫情影响企业的劳动用工指导和服务,加大劳动保障监察执法力度,切实保障职工合法权益。
  7.2020年1月25日,广东省人力资源和社会保障厅发布《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》(粤人社明电〔2020〕13号)
  一、全力维护劳动关系稳定
  企业不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与在隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施不能提供正常劳动的新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者解除劳动合同。在职工隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。
  二、保障职工工资报酬权益
  对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。
  三、合理安排未返粤复工职工休息休假
  对于因疫情未及时返粤复工的职工,经与职工协商一致,企业可以优先考虑安排职工带薪年休假。其中,职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。职工在带薪年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
  四、保障企业正常生产经营秩序
  企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。鼓励受疫情影响的企业采取集中工作、集中休息方式保持正常生产经营。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。
  五、保障职工停工停产期间待遇
  企业因受疫情影响导致停工停产的,未超过一个工资支付周期(最长三十日)的,应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的,可以根据职工提供的劳动,按照双方新约定的标准支付工资;企业没有安排职工工作的,应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付职工生活费,生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。
  六、加强劳动人事争议预防调处
  引导受疫情影响的当事人通过粤省事微信小程序申请先行调解,通过电话调解、在线视频调解等非接触即时沟通方式,异地化解纠纷,减少当事人往返和聚集次数。因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。受疫情影响的当事人或代理人,无法到仲裁机构参加庭审的,可以向仲裁机构申请延期开庭审理。因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。
  七、做好服务指导和监测处置工作
  各地人力资源社会保障部门要落实属地责任,加强对受疫情影响企业的劳动用工指导,加大劳动关系风险预测预警力度,切实维护职工合法权益。要结合疫情防控工作要求,加强对用工密集、人员流动性大的企业的用工监测,有效防范和处置突发情况。
  8.2020年1月26日,《深圳市人力资源和社会保障局转发关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》
  请各单位务必高度重视,严格按照上级人社部门要求,加强劳动用工指导和服务,督促各用人单位抓好落实,加大执法检查力度,做好劳动争议预防调处工作,妥善处理好疫情防控期间劳动关系问题,保障企业正常生产经营秩序,维护劳动者合法权益,全力促进劳动关系和谐稳定。
  9.2020年1月26日,《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》(国办发明电〔2020〕1号)
  经国务院批准,为加强新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作,有效减少人员聚集,阻断疫情传播,更好保障人民群众生命和身体健康,“一、延长2020年春节假期至2月2日(农历正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班。二、各地大专院校、中小学、幼儿园推迟开学,具体时间由教育部门另行通知。三、因疫情防控不能休假的职工,应根据《中华人民共和国劳动法》规定安排补休,未休假期的工资报酬应按照有关政策保障落实。”
  10.2020年1月28日,《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》
  为加强新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作,有效减少人员聚集,阻断疫情传播,更好保障人民群众生命安全和身体健康,按照党中央、国务院防控工作部署,根据《中华人民共和国突发事件应对法》《中华人民共和国传染病防治法》和广东省突发公共卫生事件一级响应机制的有关规定,现就我省企业复工和学校开学时间通知如下:
  一、本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时,涉及保障城乡运行必需(供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产、物流配送等行业)和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工的相关企业除外。用人单位应当依法保障员工合法权益。
  二、本行政区域内中小学、幼儿园2月17日前不开学,大专院校、中职学校、技工院校2月24日前不开学。各地级以上市教育部门、人力资源社会保障部门和大专院校、中职学校、技工院校根据疫情形势和防控情况,科学研判后确定具体开学时间。
  三、对确因工作需要于2月9日24时前返粤的人员,各地、相关部门和用人单位应加强检疫查验和健康防护,所在单位要及时报告相关信息;对来自或去过疫情重点地区的人员,应严格按照《关于印发新型冠状病毒感染的肺炎疫情发生地来粤人员健康监测管理方案(第二版)的通知》(粤卫明电〔2020〕11号)落实防控措施。
  四、各类企业、学校及用人单位要落实防控主体责任,加强职工和师生健康监测,完善相应设施设备,提供卫生用品和隔离观察场所,开展环境卫生整治和重点场所消毒,把各项防控和服务保障措施落实落细。
  五、各地级以上市人民政府要根据本地实际情况制定切实可行的新型冠状病毒感染肺炎疫情防控措施和方案,把工作和责任落实到具体责任单位和责任人。
  第三部分 【特别说明】
  以上内容均系根据现行法律、行政法规、规范性文件以及广东省、深圳市业已发布的规定、通知、命令所提出的参考建议,请参考适用时务必依据各级政府不时发布的新的政策、通知、规定、命令,并结合企业实际情况予以准确把握。

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  邓杰,法律硕士、前政府公职律师、深圳市人民政府听证员、深圳市政府采购评审专家(法律类)、计算机信息网络安全员、建设工程定标专家,曾在教育、建筑工务、政府采购和纪检监察系统工作过,颇为擅长劳动争议、工伤保险、商业秘密保护、竞业限制等劳动用工领域各类纠纷处置。